隨著《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》逐步落地，到海南設(shè)立公司成為越來越受投資者青睞的方案，畢竟海南自貿(mào)港開出了各種令人心動的條件，但其中最受關(guān)注的還是差異化的稅收待遇：對在海南自由貿(mào)易港實質(zhì)經(jīng)營的企業(yè)，實行企業(yè)所得稅優(yōu)惠稅率。對符合條件的個人，實行個人所得稅優(yōu)惠稅率，具體優(yōu)惠為：

1.  對注冊在海南自由貿(mào)易港并實質(zhì)性運營的企業(yè)（負(fù)面清單行業(yè)除外），減按15%征收企業(yè)所得稅，幾乎可稱為“普天同慶”。

2.  對一個納稅年度內(nèi)在海南自由貿(mào)易港累計居住滿183天的個人，其取得來源于海南自由貿(mào)易港范圍內(nèi)的綜合所得和經(jīng)營所得，按照3%、10%、15%三檔超額累進(jìn)稅率征收個人所得稅。與國內(nèi)其他地區(qū)實施的七級超額累進(jìn)綜合所得稅率和五級超額累進(jìn)經(jīng)營所得稅率相比，海南規(guī)則下不但最高檔稅率明顯下調(diào)（《個人所得稅法》綜合所得最高一檔稅率為45%，經(jīng)營所得最高一檔稅率為35%，而海南規(guī)則最高一檔稅率均為15%），而且稅制簡化，計算簡便。

　　以上規(guī)則還僅僅是《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》確定的稅制，如果再考慮到地方政府為招商引資和園區(qū)建設(shè)而額外承諾的獎勵、補助和財政返還，海南企業(yè)的實際稅負(fù)將低的更加誘人。可以想見，如果沒有額外的處理，海南必將成為新的空殼公司聚集地，成為納稅人設(shè)立避稅架構(gòu)的樂園。

　　為防止實質(zhì)上的海南“稅收洼地”成為內(nèi)地部分企業(yè)的“避稅天堂”，《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》也做了預(yù)防性的規(guī)定，要求稅收管理部門按實質(zhì)經(jīng)濟(jì)活動所在地和價值創(chuàng)造地原則對納稅行為進(jìn)行評估和預(yù)警，制定簡明易行的實質(zhì)經(jīng)營地、所在地居住判定標(biāo)準(zhǔn)，強化對偷漏稅風(fēng)險的識別，防范稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移。未來適用海南規(guī)則下優(yōu)惠稅率的基礎(chǔ)性前提，就是要求納稅人必須在海南“實質(zhì)性運營”。但方案中沒有明確解釋何謂“實質(zhì)性運營”，當(dāng)然方案制定者也有其難處——這個概念之前在任何國內(nèi)稅收政策法規(guī)或國際稅收協(xié)定中都不存在明確的定義，但不予厘清顯然會導(dǎo)致實際判斷困難，因此《財政部 稅務(wù)總局關(guān)于海南自由貿(mào)易港企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2020〕31號）對“實質(zhì)性運營”定義如下：“實質(zhì)性運營，是指企業(yè)的實際管理機構(gòu)設(shè)在海南自由貿(mào)易港，并對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實施實質(zhì)性全面管理和控制”。鑒于企業(yè)所得稅是“法人稅”，財稅〔2020〕31號文件又規(guī)定：“對總機構(gòu)設(shè)在海南自由貿(mào)易港的符合條件的企業(yè)，僅就其設(shè)在海南自由貿(mào)易港的總機構(gòu)和分支機構(gòu)的所得，適用15%稅率;對總機構(gòu)設(shè)在海南自由貿(mào)易港以外的企業(yè)，僅就其設(shè)在海南自由貿(mào)易港內(nèi)的符合條件的分支機構(gòu)的所得，適用15%稅率”，作為對“實質(zhì)性運營規(guī)則”的補充。提前補漏，用心良苦。

然而，財稅〔2020〕31號文件對“實質(zhì)性運營”的解釋又引發(fā)了新的問題，在這個解釋中出現(xiàn)了兩個新的概念，仍然有必要澄清：

第一問：什么是企業(yè)的“實際管理機構(gòu)”？實際管理機構(gòu)就是指企業(yè)的董事會或總部嗎？如果是，在海南注冊企業(yè)是否要求法定代表人和股東必須在海南居住或在一年內(nèi)居住滿一定天數(shù)？這樣一來在海南成立空殼公司，找當(dāng)?shù)厝藫?dān)任掛名法人和掛名股東就可以完美滿足“實際管理機構(gòu)”的條件，有人調(diào)侃：“未來海南省居民就業(yè)率將位于全國之冠”；如果否，“實際管理機構(gòu)”還需要什么條件？一個固定的辦公場所？公司決策的有關(guān)文件必須在海南作出？建賬和開具發(fā)票必須在海南完成？抑或必須使用海南的銀行賬戶開展交易？無論哪一條，都不是難以逾越的藩籬。“辦公場所”可以租一個小隔間，公司決策文件也可以在其他地方完成后郵寄到海南蓋章和編造會議記錄，建賬和開票也可以委托海南的代辦公司代理。顯而易見的稅負(fù)差異明擺著，厚利如此，焉能讓人不動心？與巨大的稅負(fù)差異相比，付出小小一點額外的成本又算得了什么呢？

第二問：什么是“實質(zhì)性全面管理和控制”？“實質(zhì)性全面管理和控制”是指企業(yè)的法定代表人和財務(wù)負(fù)責(zé)人必須有權(quán)管理和控制企業(yè)的經(jīng)營嗎？實際控制人如果出具一紙“授權(quán)委托書”，授權(quán)法定代表人全權(quán)負(fù)責(zé)，但實際上法定代表人凡事仍然需要請示實際控制人而后以自己的名義決策，甘當(dāng)“提線木偶”，稅務(wù)機關(guān)怎樣判斷到底法人是不是能夠管理和控制企業(yè)？“全面管理”要求全面到何種程度？企業(yè)所有的經(jīng)營環(huán)節(jié)都必須在海南完成，還是只要控制和監(jiān)督每個經(jīng)營環(huán)節(jié)的機構(gòu)位于海南就可以？如果是前者，邊界倒是清晰，但符合條件的企業(yè)只能在海南一隅“內(nèi)循環(huán)”，恐怕有違《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》的初衷，如果是后者，就又回到了第一個問題：在海南成立空殼公司，找當(dāng)?shù)厝藫?dān)任掛名法人和掛名股東是不是就可以完美滿足“實際管理機構(gòu)”的條件？

以上兩個問題，目前在財稅〔2020〕31號文件或其他規(guī)范性文件中沒有進(jìn)一步明確，無法確定海南當(dāng)?shù)鼗鶎佣悇?wù)機關(guān)在執(zhí)法中怎樣解釋。但不出所料的是當(dāng)?shù)亍巴琳摺笨赡艹蔀楦氐捻来a。在“全民招商”的浪潮中，財稅〔2020〕31號文件規(guī)定的“實質(zhì)性運營”條件很可能會從寬解釋。然而將來一旦發(fā)生大量企業(yè)麇集海南借“實質(zhì)性運營”之名行避稅之實，主管稅務(wù)機關(guān)隨時可能改變調(diào)控方向，海南也可能會步霍爾果斯的后塵，成為又一個“關(guān)門打狗”的招商反例。

當(dāng)然，作為全國矚目的唯一離島自貿(mào)區(qū)，海南也有可能探索出一套簡明有效，能夠合理甄別“導(dǎo)管公司”或“空殼公司”的“實質(zhì)性運營”的認(rèn)定規(guī)則，做到既能高效反避稅，又不會導(dǎo)致《海南自由貿(mào)易港建設(shè)總體方案》流為空談。但是從國際國內(nèi)反避稅規(guī)則運行情況來看，作者認(rèn)為這幾乎是“不可能完成的任務(wù)”。君不見諸多大國氣勢洶洶，出臺了汗牛充棟的稅收協(xié)定、行動計劃、反避稅規(guī)則，對全球布局的大型跨國企業(yè)和高凈值個人納稅人圍追堵截，可從未聽說有哪個國家或地區(qū)基本堵住了稅收漏洞。任何規(guī)則都不是完美的，在征稅與納稅這場無休無止的“捉迷藏”游戲中，納稅人避稅“魔高一尺”之后，稅務(wù)當(dāng)局能否“道高一丈”？我等在稅法一畝三分地刨食的服務(wù)供應(yīng)商，只好拭目而待這“你方唱罷我登場”的時代大戲。也許有一天，面對成千上萬在海南搶灘登陸的企業(yè)，海南的稅務(wù)當(dāng)局會針對“實質(zhì)性運營”給我們交出一個答案，然后根據(jù)這個答案，存在避稅沖動的納稅人再和稅務(wù)機關(guān)展開下一個回合，循環(huán)往復(fù)：