新三板借殼上市操作方法及意義

導讀：本文以案例方式詳細說明企業(yè)借殼上市的具體操作方法、法律、稅收等相關事項，可以作為企業(yè)上市參考、借鑒。

一、企業(yè)借殼上市主要有以下四方面流程：

(一)準備階段

1、擬定收購的上市公司(殼公司)標準，初選殼對象;

2、聘請財務顧問等中介機構;

3、股權轉讓雙方經洽談就殼公司股權收購、資產置換及職工安置方案達成原則性意向并簽署保密協(xié)議;

4、對殼公司及收購人的盡職調查;

5、收購方、殼公司完成財務報告審計;

6、完成對收購方擬置入資產、上市公司擬置出資產的評估;

7、確定收購及資產置換最終方案;

8、起草《股份轉讓協(xié)議》;

9、起草《資產置換協(xié)議》;

10、收購方董事會、股東會審議通過收購及資產置換方案決議;

11、出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議;

12、出讓方向結算公司提出擬轉讓股份查詢及臨時保管申請。

(二)協(xié)議簽訂及報批階段

1、收購方與出讓方簽訂《股份轉讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產置換協(xié)議》;

2、收購方簽署《收購報告書》并于兩個工作日內，報送證券主管部門并摘要公告;

3、出讓方簽署《權益變動報告書》并于三個工作日內公告;

4、殼公司刊登關于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時董事會;

5、收購方簽署并報送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報告》(同時準備《要約收購報告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務);

6、出讓方向各上級國資主管部門報送國有股轉讓申請文件;

7、殼公司召開董事會并簽署《董事會報告書》，并在指定證券報紙刊登;

8、殼公司簽署《重大資產置換報告書(草案)及摘要，并報送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見;

(三)收購及重組實施階段

1、證監(jiān)會審核通過重大資產重組方案，在指定證券報紙全文刊登《重大資產置換報告書》，有關補充披露或修改的內容應做出特別提示(審核期約為報送文件后三個月內);

2、證監(jiān)會對《收購報告書》審核無異議，在指定證券報紙刊登全文(審核期約為上述批文后一個月內);

3、國有股權轉讓獲得國資委批準(審核期約為報送文件后三到六個月內);

4、證監(jiān)會同意豁免要約收購(或國資委批文后);

5、轉讓雙方向交易所申請股份轉讓確認;

6、實施重大資產置換;

7、辦理股權過戶;

8、刊登完成資產置換、股權過戶公告。

(四)收購后整理階段

1、召開殼公司董事會、監(jiān)事會、股東大會、改組董事會、監(jiān)事會、高管人員;

2、按照《關于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調查的通知》，向殼公司所在地證監(jiān)局報送規(guī)范運作情況報告;

3、聘請具有主承銷商資格的證券公司進行輔導，并通過殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗收;

4、申請發(fā)行新股或證券。

二、借殼上市的流程

總體上看，企業(yè)借殼上市主要有以下四方面流程：

(一)準備階段

1、擬定收購的上市公司(殼公司)標準，初選殼對象;

2、聘請財務顧問等中介機構;

3、股權轉讓雙方經洽談就殼公司股權收購、資產置換及職工安置方案達成原則性意向并簽署保密協(xié)議;

4、對殼公司及收購人的盡職調查;

5、收購方、殼公司完成財務報告審計;

6、完成對收購方擬置入資產、上市公司擬置出資產的評估;

7、確定收購及資產置換最終方案;

8、起草《股份轉讓協(xié)議》;

9、起草《資產置換協(xié)議》;

10、收購方董事會、股東會審議通過收購及資產置換方案決議;

11、出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議;

12、出讓方向結算公司提出擬轉讓股份查詢及臨時保管申請。

(二)協(xié)議簽訂及報批階段

1、收購方與出讓方簽訂《股份轉讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產置換協(xié)議》;

2、收購方簽署《收購報告書》并于兩個工作日內，報送證券主管部門并摘要公告;

3、出讓方簽署《權益變動報告書》并于三個工作日內公告;

4、殼公司刊登關于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時董事會;

5、收購方簽署并報送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報告》(同時準備《要約收購報告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務);

6、出讓方向各上級國資主管部門報送國有股轉讓申請文件;

7、殼公司召開董事會并簽署《董事會報告書》，并在指定證券報紙刊登;

8、殼公司簽署《重大資產置換報告書(草案)及摘要，并報送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見;

(三)收購及重組實施階段

1、證監(jiān)會審核通過重大資產重組方案，在指定證券報紙全文刊登《重大資產置換報告書》，有關補充披露或修改的內容應做出特別提示(審核期約為報送文件后三個月內);

2、證監(jiān)會對《收購報告書》審核無異議，在指定證券報紙刊登全文(審核期約為上述批文后一個月內);

3、國有股權轉讓獲得國資委批準(審核期約為報送文件后三到六個月內);

4、證監(jiān)會同意豁免要約收購(或國資委批文后);

5、轉讓雙方向交易所申請股份轉讓確認;

6、實施重大資產置換;

7、辦理股權過戶;

8、刊登完成資產置換、股權過戶公告。

(四)收購后整理階段

1、召開殼公司董事會、監(jiān)事會、股東大會、改組董事會、監(jiān)事會、高管人員;

2、按照《關于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調查的通知》，向殼公司所在地證監(jiān)局報送規(guī)范運作情況報告;

3、聘請具有主承銷商資格的證券公司進行輔導，并通過殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗收;

4、申請發(fā)行新股或證券。

三、在新三板借殼中還需注意如下幾個法律問題。

1、收購借殼方案中，收購人要符合《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則(試行)》第三條、第六條的規(guī)定，具有參加掛牌公司股票定向發(fā)行的資格。

2、收購借殼導致新三板企業(yè)的實際控制人變更的，根據《非上市公眾公司收購管理辦法》第18條，“按照本辦法進行公眾公司收購后，收購人成為公司第一大股東或者實際控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購完成后12個月內不得轉讓。”變更后的實際控制人要作出相應承諾。

3、如果收購行為構成重大資產重組，亦需經過政府有關部門批準。

4、收購公告書中披露的有關收購完成后的后續(xù)計劃(對公司主要業(yè)務的調整計劃、對公司管理層的調整計劃、對公司組織結構的調整計劃、對公司章程的修改計劃、對公司資產進行重大處置的計劃、對公司員工聘用做出調整的計劃)可以幫助綜合判斷是否構成借殼。

5、如果是通過為向特定對象發(fā)行股份購買資產借殼的，還要注意是否觸及《非上市公眾公司重大資產重組管理辦法》第十九條之規(guī)定：“公眾公司向特定對象發(fā)行股份購買資產后股東累計超過200人的重大資產重組，經股東大會決議后，應當按照中國證監(jiān)會的有關規(guī)定編制申請文件并申請核準。” 如不適用該條，則應當向全國股份轉讓系統(tǒng)公司申請備案。

四、附上A股借殼上市的流程供參考

總體上看，企業(yè)借殼上市主要有以下四方面流程：

(一)準備階段

1、擬定收購的上市公司(殼公司)標準，初選殼對象;

2、聘請財務顧問等中介機構;

3、股權轉讓雙方經洽談就殼公司股權收購、資產置換及職工安置方案達成原則性意向并簽署保密協(xié)議;

4、對殼公司及收購人的盡職調查;

5、收購方、殼公司完成財務報告審計;

6、完成對收購方擬置入資產、上市公司擬置出資產的評估;

7、確定收購及資產置換最終方案;

8、起草《股份轉讓協(xié)議》;

9、起草《資產置換協(xié)議》;

10、收購方董事會、股東會審議通過收購及資產置換方案決議;

11、出讓方董事會、股東會審議通過出讓股份決議;

12、出讓方向結算公司提出擬轉讓股份查詢及臨時保管申請。

(二)協(xié)議簽訂及報批階段

1、收購方與出讓方簽訂《股份轉讓協(xié)議》、收購方與上市公司簽訂《資產置換協(xié)議》;

2、收購方簽署《收購報告書》并于兩個工作日內，報送證券主管部門并摘要公告;

3、出讓方簽署《權益變動報告書》并于三個工作日內公告;

4、殼公司刊登關于收購的提示性公告并通知召開就本次收購的臨時董事會;

5、收購方簽署并報送證監(jiān)會《豁免要約收購申請報告》(同時準備《要約收購報告書》備用并做好融資安排，如不獲豁免，則履行要約收購義務);

6、出讓方向各上級國資主管部門報送國有股轉讓申請文件;

7、殼公司召開董事會并簽署《董事會報告書》，并在指定證券報紙刊登;

8、殼公司簽署《重大資產置換報告書(草案)及摘要，并報送證監(jiān)會，向交易所申請停牌至發(fā)審委出具審核意見;

(三)收購及重組實施階段

1、證監(jiān)會審核通過重大資產重組方案，在指定證券報紙全文刊登《重大資產置換報告書》，有關補充披露或修改的內容應做出特別提示(審核期約為報送文件后三個月內);

2、證監(jiān)會對《收購報告書》審核無異議，在指定證券報紙刊登全文(審核期約為上述批文后一個月內);

3、國有股權轉讓獲得國資委批準(審核期約為報送文件后三到六個月內);

4、證監(jiān)會同意豁免要約收購(或國資委批文后);

5、轉讓雙方向交易所申請股份轉讓確認;

6、實施重大資產置換;

7、辦理股權過戶;

8、刊登完成資產置換、股權過戶公告。

(四)收購后整理階段

1、召開殼公司董事會、監(jiān)事會、股東大會、改組董事會、監(jiān)事會、高管人員;

2、按照《關于擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況調查的通知》，向殼公司所在地證監(jiān)局報送規(guī)范運作情況報告;

3、聘請具有主承銷商資格的證券公司進行輔導，并通過殼公司所在地證監(jiān)局檢查驗收;

4、申請發(fā)行新股或證券。

五、借殼上市涉及的相關會計及稅務

（一）借殼上市的定義及我國目前主要的借殼上市模式

1、借殼上市的定義

作為一種間接上市途徑，借殼上市是指非上市公司通過權益互換、定向增發(fā)等方式進入上市公司，并取得該上市公司的控制權，實現其上市的目標。其中，上市公司稱之為“殼公司”，非上市公司則稱為“借殼公司”。借殼上市有廣義和狹義之分，其中狹義是指通過資產置換形成凈殼，再通過定向增發(fā)使借殼公司完成反向收購成功上市;廣義的借殼上市還包括“母”借“子”殼集團整體上市和“買殼上市”。

2、借殼上市分為三種模式：

（1）集團公司借殼上市

即集團公司借助下屬某一上市公司，而將集團公司的其它非上市資產予以置入，從而實現非上市公司資產的上市。

(2)正向并購借殼上市

非上市公司通過收購作為殼資源的目標上市公司，取得目標上市公司的實際控制權，然后通過資產配換，實現非上市公司資產的上市。

(3)反向并購借殼上市

通過作為殼資源的目標上市公司，通過向非上市公司的股東增發(fā)新股的方式，取得非上市公司的全部或大部份股權，以此將非上市公司的資產置入上市公司，同時通過獲得增發(fā)股份，非上市公司的股東獲得上市公司的控制權。

（二）國外關于企業(yè)合并和借殼上市會計處理規(guī)范變遷

十九世紀末二十世紀初，企業(yè)合并浪潮襲擊制造業(yè)。從1901年美國鋼鐵公司編制合并報表開始，會計界展開了對合并會計方法的討論。現將國際上重要的關于企業(yè)合并會計處理文件整理如下，從而反映其發(fā)展軌跡及趨勢。

時間組織文件內容影響

1950年CAP第40號會計研究公報《企業(yè)合并》(ARB40)提出了企業(yè)合并的兩種方法，即購買法和權益結合法最早的關于企業(yè)合并會計處理的權威文件;兩種方法可以自由選擇

1970年APB第16號意見書《企業(yè)合并》(APB16)對權益法提出了12條嚴格的限定條件在實務中并沒有有效阻止權益結合法的濫用

1983年IASB第22號國際會計準則《企業(yè)合并》(IAS22)內容與美國的基本類似，1993、1998年進行了兩次修改可以在購買法與權益結合法間自由選擇

2001年FASB《會計準則第141號——企業(yè)合并》《會計準則第142號—商譽和其他無形資產》(SFAS141、142)，要求所有企業(yè)合并的會計處理都采用購買法，終止使用權益結合法，同時規(guī)定應將商譽確認為資產，但不進行攤銷，而是進行減值測試;提出了反向購買的概念首次終止了權益結合法的適用，購買法成為唯一可以選擇的方法

2004年IASB《國際財務報告準則第3號—企業(yè)合并》(IFRS3)企業(yè)合并代用購買法，商譽作為年限不確定的無形資產，進行減值測試;提出了反向收購的概念與FASB高度一致，世界上兩大權會計基準則制定機構統(tǒng)一了企業(yè)合并的會計準則

2008年ISAB《國際財務報告準則第3號—企業(yè)合并》修訂版附錄二對反向購買的定義與相關處理進行了規(guī)定規(guī)范了企業(yè)借殼上市的一種會計處理方法，反向購買會計是一種特殊的購買法

國外企業(yè)合并會計處理規(guī)范的變遷，大致經歷了三個階段：首先是權益結合法與購買法并存的階段，該階段兩種方法的并存使大多數企業(yè)選擇權益結合法，從而避免商譽的確認及其攤銷;第二階段是購買法階段，該階段終止了權益結合法的適用，購買法成為唯一可以選擇的企業(yè)合并方法。第三階段是反購買會計法的產生，隨著國際上反向并購的浪潮興起，尤其是美國2000年股市崩盤以后，IPO的窗口幾乎是關閉的，借殼上市成為上市的主要渠道，反向購買法的產生是對該種特殊企業(yè)合并類型的會計處理方法的規(guī)范。

（三）國內關于企業(yè)合并和借殼上市會計處理規(guī)范變遷

我國關于企業(yè)合并的會計實踐發(fā)展相對比較滯后，《企業(yè)會計準則》發(fā)布前，涉及企業(yè)合并的相關規(guī)定很少，企業(yè)上市微信公眾號TL18911835315，1997年發(fā)布的《企業(yè)兼并有關會計問題暫行規(guī)定》盡管沒有明確提出購買法的概念，但其會計處理方法是標準的購買法，需要確認和攤銷商譽。隨著資本市場的發(fā)展，我國關于企業(yè)合并的會計準則或相關規(guī)定也發(fā)生了重大的變化。

2006年2月15日，財政部發(fā)布了39項企業(yè)會計準則，“企業(yè)合并”有了其定義及第一個準則。我國的企業(yè)合并準則脫胎于IASB于04年發(fā)布的IFRS3，其區(qū)別在于我國將企業(yè)合并區(qū)分為同一控制下和非同一控制下的企業(yè)合，并分別采用權益結合法和購買法，而IFRS3則將同一控制下的企業(yè)合并排除在外。

2008年發(fā)布的《企業(yè)會計準則講解2008》對反向收購進行了界定，其實質是非同一控制下的一種特殊的企業(yè)合并行為。接下來幾個月內，財政部又接連發(fā)了財會函[2008]60號和財會便[2009]17號，進一步規(guī)范了反向收購的會計處理方法：非上市公司反向購買上市公司，被購買的上市公司不構成業(yè)務的，購買企業(yè)應按照權益結合法的原則進行處理，不得確認商譽或確認計入當期損益;被購買的上市公司構成業(yè)務的，企業(yè)合并成本與取得的上市公司可辨認凈資產公允價值份額的差額應當確認為商譽或是計入當期損益。

綜上，我國在發(fā)布《企業(yè)會計準則》后，企業(yè)合并的會計處理方法上，形成了同一控制下企業(yè)采用權益交易法，非同一控制下的企業(yè)合并采用反向購買法、權益交易法的二元格局。由此，非上市公司借殼上市的會計處理方式在目前就有了相對完整的規(guī)范。面對國內這種二元格局，借殼上市的企業(yè)如何選擇合適的會計處理方法，成為我們進一步研究的內容。

（四）借殼上市會計處理方法的比較

為了更好的比較不同的會計方法在處理借殼上市中的結果，我們現以同一案例為例，在改變一些基本的前提后，采用權益結合法、購買法、反向購買法、權益交易法四種不同處理方法，從而直觀的比較結果。

案例：假設A公司為上市公司，B為借殼公司。合并當日A的凈資產為15000萬，股本為10000萬股;B公司凈資產為45000萬，股本為40000萬股，凈資產公允價值為120000萬，賬面價值與公允價值的差異主要為固定資產、存貨引起;C公司100%控股B公司。A公司與B公司擬先進行資產置換，其差額105000萬，A公司以每股12元增發(fā)8750萬股普通股獲取B公司100%股權。

1、權益結合法：如果A的控股股東為C，則A、B公司為同一控制下的企業(yè)合并。這種情況就是我們常說的買殼上市，既C先在資本市場控股A，然后對A注入優(yōu)質資產B。站在C的角度，企業(yè)合并前后能控制的凈資產價值量并沒有發(fā)生變化。合并報表是以A、B的帳面數為基礎的，即不確認商譽也不影響未來利潤。

2、購買法：此時A、B公司為非同一控制下企業(yè)的合并。在《企業(yè)會計準則講解2008》提出反向收購概念前，原則上采用購買法，其特點為A公司不僅是法律上的購買主體，也是會計報告的主體。A的合并成本是105000萬(8750萬*12=105000萬)，等于B公司置換出資產后凈資產的公允價值，不確認商譽。但合并報表是以A的帳面價值與B的公允價值為基礎編制，B公司帳面價值與公允價值之間的差異65625萬(75000*105000/120000)主要為固定資產、存貨引起，未來需要待攤到生產成本中，從而巨額吞噬當期的凈利潤。

3、反向購買法：這種方法是將法律上的被購買主體作為會計上的購買主體。B公司需模擬發(fā)行股票，其公允價值作為B公司的并購成本。B公司模擬發(fā)行股票數量的原則為：A公司原股東在A增發(fā)股票后所占比率53.33%(10000/18750)，等于在B公司模擬發(fā)行股票后所占比率。B公司用于置換資產的股本為5000(40000*15000/120000)萬股，置換資產后股本為35000萬股，模擬發(fā)行39995(35000/46.67%*53.33%)萬股。每股公允價值為3元(105000/35000)，所以模擬發(fā)行股票的公允價值為119985萬(39995*3)，即合并成本為119985萬。A公司凈資產的可辨認公允價值是15000萬，商譽確認為104985萬。目前會計準則要求企業(yè)合并下產生的商譽不予攤銷，而是在每年年末進行減值測試。該種方法使企業(yè)合并后產生了巨額商譽。

4、權益交易法：我國在財會便(2009)17號文中第一次提到權益交易法這種會計處理方法，但該規(guī)定并沒有對什么是“權益交易法”以及具體原則進行進一步的闡述。但從“不得確認商譽或確認計入當期損益”的結果來看，與FASB的“資本互換(capital transaction)”具有同樣的內涵，是一個反向資本結構調整。B公司是會計上的購買方法，其合并報表反映了被并購公司B公司的延續(xù)，法律上的母公司報表是A公司的延續(xù)。

該案例中，A、B公司先進行了資產置換，A便成為一個凈殼，根據財會便(2009)17號文的規(guī)定，企業(yè)購買上市公司，被購買的上市公司不構成業(yè)務的，購買企業(yè)應該按照權益性原則進行處理。可見，針對該案例，符合規(guī)定的方法是權益交易法，但為了更好的比較四種方法，我們進行了逐一測試。比較以上四種方法：權益結合法下，合并報表以上市公司與借殼公司帳面價值為編制基礎，即不確認商譽，也不影響未來損益;購買法下，借殼公司以公允價值為編制基礎，其與帳面價值的巨大差額會吞噬未來的凈利潤;反向購買法下，借殼上市公司模擬發(fā)行股票，會產生巨額的商譽，盡管不用再以后年限攤銷，但存在減值風險，為以后財務買下隱患;權益交易法下，合并報表實際為借殼公司報表的延續(xù)，反映了借殼后實際控股公司的真實財務狀況。

（五）借殼上市涉稅分析

1、重組步驟

國海證券借殼ST集琦上市，采取控股—凈殼—入殼的系列重組組合拳，步驟為：

（1）控股

集琦集團將其所持ST集琦41.34%的股權計8，889.7988萬股作價1.8億元全部轉讓給索美公司。索美公司通過該交易步驟獲得了ST集琦的控股權。

（2）凈殼

ST集琦以公司全部資產和負債(評估值330，934，179.99元)與索美公司及索科公司所持國海證券9.79%的股權(評估值202，589，585.06元)置換，差額128，344，594.93元由索美公司以現金補足。通過該交易步驟，ST集琦實現了凈殼。

（3）入殼

ST集琦以資產置換索美公司及索科公司所持國海證券股權的同時，以新增股份方式吸收合并國海證券，新增股份501，723，229股，價格確定為3.72元/股，國海證券全部股權的評估價格為20.69億，此次吸收合并股權評估價格約為18.66億。該交易步驟完成后，國海證券注銷，其成功被注入ST集琦，實現借殼上市。

2、步驟1(控股)的涉稅分析

（1）企業(yè)所得稅

根據《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)(以下簡稱59號文)，企業(yè)重組的稅務處理分為一般性稅務處理和特殊性稅務處理，其中特殊性稅務處理為重組的稅收優(yōu)惠。對于股權收購，滿足特殊重組最主要的兩個條件為，收購股權支付對價中股權支付金額不低于85%和購買股權不低于被收購企業(yè)全部股權的75%.

由于索美公司支付對價為現金，未涉及股權支付，且其收購股權比例僅為41.34%，因此其取得ST集琦控股權的交易不符合特殊重組，無法享受特殊性稅務處理的稅收優(yōu)惠。集琦集團需對全部股權轉讓所得繳納企業(yè)所得稅，其計稅依據為股權轉讓收入1.8億元扣除其投資成本，其中未分配利潤及盈余公積不得從轉讓收入中扣除。

根據《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)(以下簡稱79號文)第三條的規(guī)定，集琦集團的股權轉讓收入應于ST集琦辦理完畢股權變更手續(xù)時即2011年7月1日確認。

在借殼上市的傳統(tǒng)模式中，借殼公司股東常以現金或資產為支付方式收購殼公司控股股份，例如中遠(上海)置業(yè)借殼眾誠實業(yè)，銀億地產借殼ST蘭光，國投公司借殼湖北興化等眾多案例，均為控制權獲得與資產注入兩個交易分開進行。在傳統(tǒng)借殼模式中，由于殼公司為上市公司，收購殼公司的股權比例幾乎不可能達到75%.因此，如對單純取得控制權的環(huán)節(jié)進行稅收籌劃，只能考慮借殼公司股東以持有的75%以上比例的股權對殼公司進行收購。例如本案例中，如索美公司支付對價的方式為其持有的全資子公司股權，此時，站在稅收角度，可以看作集琦集團以其控股公司ST集琦的股權作為支付對價收購索美持有的子公司100%股權，則集琦公司可享受遞延納稅的稅收優(yōu)惠。

（2）印花稅

索美公司與集琦集團的股權轉讓合同按產權轉移數據，以合同金額的0.5‰交納印花稅。

2、步驟2(凈殼)的涉稅分析

（1）企業(yè)所得稅

如果將步驟2單獨進行涉稅分析，在該交易中，由于索美公司和索科公司支付對價中的股權比例僅為61.2%(202，589，585.06元/330，934，179.99元)，未達到59號文所規(guī)定的85%的比例，因此，企業(yè)所得稅無法享受特殊重組待遇，ST集琦需對置換出去的全部資產和負債做視同銷售，繳納企業(yè)所得稅。同時，索美公司和索科公司也需要對轉讓國海證券9.79%的股權所得繳納企業(yè)所得稅。

（2）流轉稅

根據《國家稅務總局關于納稅人資產重組有關增值稅問題的公告》(國家稅務總局2011年第13號公告)(以下簡稱13號公告)，在重組中將全部或者部分實物資產以及與其相關聯(lián)的債權、負債和勞動力一并轉讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉讓，不征收增值稅。

根據《關于轉讓企業(yè)產權不征營業(yè)稅問題的批復》(國稅函[2002]165號)等有關規(guī)定，整體轉讓企業(yè)資產、債權、債務及勞動力的行為也不征營業(yè)稅

ST集琦此次清殼交易，轉讓全部的資產、負債和勞動力，故無需繳納流轉稅。

在此筆者提示，如果清殼企業(yè)存在留抵稅額，而受讓資產的企業(yè)又為非增值稅一般納稅人，建議先將留抵稅額在清殼企業(yè)消化，以避免該留抵稅額在受讓企業(yè)無法抵扣帶來的損失。

（3）土地增值稅

根據現有稅法規(guī)定，ST集琦資產轉讓中涉及的房屋和土地需要對其增值交納土地增值稅。

（4）印花稅

《關于企業(yè)改制過程中有關印花稅政策的通知》(財稅[2003]183號)規(guī)定，企業(yè)因改制簽訂的產權轉移書據免予貼花。何為“改制”，稅界一直爭議聲不斷，對于ST集琦將整體資產負債轉讓的《資產置換協(xié)議書》，筆者傾向于免征印花稅。

（5）契稅

索美和索科公司承受ST集琦在置換中轉移的房產、土地需要依法繳納契稅。

借殼上市中，一個非常重要的節(jié)點為將上市公司的全部資產和負債清理，使之成為名副其實的凈殼。凈殼的方式有很多種，除了上述模式外，最常見的上市公司以全部資產及負債回購原大股東持有的上市公司股份，并將所回購股份注銷，實現凈殼，例如S錦六陸(000686)吸收合并東北證券、廣發(fā)證券借殼S延邊路(000776)、長江證券借殼S*ST石煉(000783)等等。現筆者以S延邊路的回購股權為例對該種清殼模式的所得稅處理簡述如下：

S延邊路以2006年6月30日經審計的全部資產(含負債)作為對價，回購其控股股東吉林敖東持有其84，977，833股非流通股股份，然后S延邊路將回購股份注銷。該回購并注銷股份的行為實質為公司減資，對于殼公司大股東即吉林敖東而言，應就其取得的S延邊路全部資產負債，根據《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干問題的公告》(國家稅務總局2011年第34號公告)第五條的規(guī)定進行所得稅處理，其中屬于吉林敖東初始出資的部分，確認為投資收回，無需納稅;相當于S延邊路累計未分配利潤和累計盈余公積的部分按減少股本比例計算的部分，確認為股息所得，享受免稅待遇;其余部分確認為投資資產轉讓所得。在該回購行為中，殼公司S延邊路需就其分配給吉林敖東的資產進行視同銷售的所得稅處理。

3、步驟3(入殼)的涉稅分析

（1）企業(yè)所得稅

根據59號文的規(guī)定，ST集琦向國海證券股東定向增發(fā)的方式吸收合并國海證券，由于國海證券的流通股股東和非流通股東均未行使現金選擇權，因此，該吸收合并的支付對價完全為股權支付，符合特殊重組，國海證券股東無需繳納企業(yè)所得稅，同時根據《關于企業(yè)清算業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]60號)的規(guī)定，國海證券無需進行清算。

在此需要提示的是，根據59號文和四號公告中的相關規(guī)定，ST集琦及其股東，國海證券及其股東，均應向主管稅務機關備案，并提供以下資料：

a當事方企業(yè)合并的總體情況說明。情況說明中應包括企業(yè)合并的商業(yè)目的;

b企業(yè)合并的政府主管部門的批準文件;

c企業(yè)合并各方當事人的股權關系說明;

d被合并企業(yè)的凈資產、各單項資產和負債及其賬面價值和計稅基礎等相關資料;

e證明重組符合特殊性稅務處理條件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權支付比例情況、以及12個月內不改變資產原來的實質性經營活動、原主要股東不轉讓所取得股權的承諾書等;

f工商部門核準相關企業(yè)股權變更事項證明材料;

g主管稅務機關要求提供的其他資料證明。

在上述企業(yè)所得稅的涉稅分析中，筆者將步驟2和步驟3獨立進行。59號文第十條規(guī)定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內分步對其資產、股權進行交易，應根據實質重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。該條款被稱為多步驟交易規(guī)則，分步交易規(guī)則意味著當公司資產重組之前和之后的不同交易都是達成重組計劃所不可缺少的步驟和行為，那么這些相關交易被視為一項重組交易的統(tǒng)一步驟。由于借殼上市的諸多環(huán)節(jié)均為不可分割的連續(xù)過程，因此，也可以考慮將步驟2和步驟3作為一項交易進行稅務處理，即ST集琦吸收合并國海證券，并獲得現金1.28億元，支付對價的形式為，向國海證券股東索美和索科公司支付其全部資產和負債，向國海證券其他股東支付定向增發(fā)的股票。此時，股權支付的比例約為90%(3.72*5.017億/20.69億)，可以享受特殊重組稅收優(yōu)惠。但由于該交易中涉及現金約1.28億，該現金是作為支付對價的減項還是需要單獨確認為轉讓資產所得，現有稅法規(guī)定并不明確，因此尚需與稅務機關協(xié)商。四號公告第十六條規(guī)定，如企業(yè)重組各方需要稅務機關對特殊重組進行確認，可以選擇由重組主導方向主管稅務機關提出申請，層報省稅務機關給予確認。因此，該案例可以由ST集琦向其主管稅務機關提出申請，對該系列重組是否可以作為一個步驟進行特殊性稅務處理進行確認。

(2)印花稅

根據《關于企業(yè)改制過程中有關印花稅政策的通知》(財稅[2003]183號)的規(guī)定，改制中的產權轉移書據免交印花稅。該吸收合并協(xié)議無需貼花。

(3)契稅

根據《關于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》(財稅[2008]175號)中的相關規(guī)定，兩個或兩個以上的企業(yè)，依據法律規(guī)定、合同約定，合并改建為一個企業(yè)，且原投資主體存續(xù)的，對其合并后的企業(yè)承受原合并各方的土地、房屋權屬，免征契稅。因此，ST承受國海證券的房屋、土地，無需繳納契稅。

另外，需要提示的是，《關于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》(國家稅務總局公告2011年第2號)已經廢止了《國家稅務總局關于非貨幣性資產評估增值暫不征收個人所得稅的批復》(國稅函[2005]319號)，即非貨幣性資產投資的暫免個人所得稅的政策已經作廢。因此，如果擬借殼公司有個人股東，殼公司采取定向增發(fā)的方式支付對價，則該殼公司股權的評估增值將可能被稅務機關以財產轉讓所得征收個人所得稅。

隨著我國資本市場的不斷成熟，借殼上市的交易模式變得越來越復雜，由原來傳統(tǒng)的收購控股權和資產置換分開進行，發(fā)展到現在占主流的獲得控股權及資產注入合二為一的換股吸收合并模式，其交易結構的涉稅籌劃點也越來越多，筆者建議廣大擬上市企業(yè)提前做好稅務規(guī)劃，以搭建重組各方利益最大化的重組框架。

六、借殼上市的意義

直白地說，借殼上市就是將上市的公司通過收購、資產置換等方式取得已上市的ST公司的控股權，這家公司就可以以上市公司增發(fā)股票的方式進行融資，從而實現上市的目的。

與一般企業(yè)相比，上市公司最大的優(yōu)勢是能在證券市場上大規(guī)模籌集資金，以此促進公司規(guī)模的快速增長。因此，上市公司的上市資格已成為一種“稀有資源”，所謂“殼”就是指上市公司的上市資格。

由于有些上市公司機制轉換不徹底，不善于經營管理，其業(yè)績表現不盡如人意，喪失了在證券市場進一步籌集資金的能力。

要充分利用上市公司的這個“殼”資源，就必須對其進行資產重組，買殼上市和借殼上市就是更充分地利用上市資源的兩種資產重組形式。

而借殼上市是指上市公司的母公司(集團公司)通過將主要資產注入到上市的子公司中，來實現母公司的上市，借殼上市的典型案例之一是強生集團的“母”借“子”殼。

借殼上市一般都涉及大宗的關聯(lián)交易，為了保護中小投資者的利益，這些關聯(lián)交易的信息皆需要根據有關的監(jiān)管要求，充分、準確、及時地予以公開披露。